判缓刑是否可以折抵已经执行的刑期的钱,缓刑期间又犯罪刑期折抵

刑法中只有符合条件的犯罪才能适用于缓刑。 此外，如果适用缓刑时涉及考验期，判决缓刑能折中已经执行的刑期吗？ 以下无忧找律师小编整理了这方面的知识，请阅读！《最高人民法院关于撤销缓刑时罪犯在宣告缓刑前羁押的时间能否折抵刑期问题的批复》的意见规定，被判处缓刑的犯罪分子撤销缓刑后，在宣告缓刑前羁押的时间应当折服刑期。 对于缓刑考验期内新罪并罚的情形，如何具体适用其批复意见，在实践中提出了两种不同的意见。

第一种意见认为，这种情形是在刑罚执行期间犯下的新罪，应当根据刑法第七十一条规定的“先减后缓”处罚原则，从前罪原审的刑罚中扣除先行羁押的时间，决定后罪判处的刑罚和依照刑法第六十九条规定执行的刑罚

第二种意见认为，缓刑考验期不同于刑罚执行期，羁押期限也不同于已经执行的刑期的，应当依照刑法第七十七条第一款的规定，依照刑法第六十九条的规定决定前罪和后罪判处的刑罚，直接执行。 前罪先行羁押的时间，应当在判处数罪决定执行的刑罚后，依照刑法第四十四条或者第四十七条的规定进行交涉。

笔者同意第二种意见，理由如下。

一、缓刑考察不是刑罚执行，缓刑考验期不同于刑罚执行期。 缓刑的本质是暂缓执行刑罚，如果犯罪分子在缓刑考验期内不出现取消缓刑的法定情形，原审刑罚将不再执行。 刑法第七十七条规定的“缓刑考验期内”和刑法第七十一条规定的“刑罚执行完毕前”属于两个不同层面的问题。 因为“刑罚执行完毕之前”是指刑罚已经开始执行，而刑罚没有执行也是“刑罚执行完毕之前”，而缓刑是有条件的不执行，在缓刑考验期间原判是否执行还处于不确定的状态同时，也从另一个侧面证明，刑法第七十三条第三款关于缓刑考验期起算日的规定，即“缓刑考验期的期限，自判决作出之日起算”，先行羁押的期限并不涉及对缓刑考验期进行交涉的问题。 因此，属于不同于刑法第七十七条第一款规定的“在缓刑考验期内犯新罪”和刑法第七十一条规定的判决宣告后、刑罚执行完毕前犯新罪的情形，二者不能混淆。

二、判决前羁押与判决后刑罚执行性质不同，将先行羁押时间直接视为已执行刑期，违反相关法律规定。 判决前羁押是指判决执行前办案机关为了确保刑事诉讼活动的顺利进行而对犯罪嫌疑人、被告人采取的人身强制措施。 前羁押和徒刑执行都以剥夺人身自由为特征，但两者在诉讼阶段和性质上存在明显差距。 前者发生在判决确定之前，后者发生在判决确定之后。 前者是程序措施，后者是实体处分。 基于此，刑法分别规定了先行羁押时间的交涉和已执行刑罚的扣除。 另外，从刑法规定的具体表现也可以看出两者性质的不同。 刑法第四十七条在表述羁押时间与刑期执行的关系时，用羁押一天“讨价还价”刑期一天，刑法第七十条在表述执行刑期扣除时应当在新判决规定的刑期内“计算”。 很明显，“交涉”是针对两个不同的东西进行的。