以威胁方式迫使被害人来到酒店是强奸未遂还是强奸预备？

一、案情

2014年初，通过一个招聘网站认识了张，双方协商通过补偿的方式建立了“情人”关系。2月初，双方两次去酒店做爱。事后，陈某根据合同当场支付了相关费用。 第二次性交时，拍了张的裸照和两人的性爱视频，并要求张写一份保证书，以保持长期的寄养关系。他还提取了张手机通讯录中一些亲友的联系方式。8月，要求张与他发生性关系时，发现张拒绝与他联系，于是向张的许多亲友发送“她在外面做了什么可耻的事，我手里有证据”等恐吓短信，并以发送裸照为由威胁张。之后，张被迫答应去的一家酒店。在到达酒店房间之前，张找了个借口让提前开房，然后张就报警逮捕了。

二、关于陈某的行为是强奸未遂还是强奸预备，存在两种不同意见：

第一种意见认为，陈某通过发送裸照等威胁手段强迫被害人与他发生性关系，且威胁行为已经开始，强迫被害人到酒店与他发生性关系，属于已经开始的犯罪，但因意志以外的原因未得逞，应认定为强奸未遂。

根据第二种意见，陈某通过发送裸照等威胁手段胁迫被害人与其发生性关系，但并未开始实施强奸的核心要件，因此其行为应视为强奸预备。

三

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、笔者同意第二种意见，理由如下：

一般认为，认定犯罪既遂的实质是认定犯罪

执行行为的起点，而执行行为的开始是犯罪未遂成立的客观要求，即犯罪既遂与犯罪未遂的可罚性实际上是两个方面。所以，犯罪既遂的认定也是构成要件符合性的判断，可以说，犯罪既遂的标准也是犯罪未遂的成立标准。就强奸罪而言，当行为人以性交的主观目的开始对女性的性自主造成紧急的、现实的具体危险时，可以认为是开始，行为人没有必要开始性交。具体来说，当施暴者以暴力手段强奸妇女时，他开始捂住嘴，将受害者扣为人质，使其无法挣脱。以其他方式强奸女性，如醉酒。当行为人醉酒了被害人，不知道如何反抗时，就是开始实施与性交密切相关的行为。

那么，如何识别那些以威胁方式强奸女性的人呢？与其他两种方法是否一致？因为威胁不限于直接发给被害人，也可以发给第三人，比如发被害人亲属的裸照进行威胁。同时，威胁手段不限于行为人亲自向被害人口头陈述，也可以通过电话、短信、文字、电子邮件等方式陈述。如果认为强奸罪由手段行为和目的行为构成，通过以上对暴力、饮酒等方式的分析，可以得出结论，强奸罪可以在行为人开始实施目的行为时开始。而威胁也是一种手段行为，是否意味着只要行为人实施了威胁行为，就是强奸的开始？我不同意。

强奸罪(主犯)是亲手犯下的。如果认为行为人已经开始实施强奸，从刑法理论的判断标准和以暴力或者其他手段强奸妇女的认定来看，应当要求行为人与被害人有一定的身体接触，从而使行为人的手段行为与强奸的目的行为形成紧密的联系，即从行为人实施手段行为的那一刻起，就已经完全控制了被害人，直到后续的目的行为发生。以暴力手段或者饮酒等其他手段实施强奸的认定，可以满足上述要求。但是，如果以威胁手段强奸妇女，并不一定认为行为人能够完全控制受害人，直到故意行为发生。以前述案例为例，如果认为威胁已经开始，则说明威胁张的时候已经开始了，张是否去酒店并不影响的启动决心。这时候就会出现一个不可接受的现象：强奸罪的认定可以出现在行为人和被害人从未谋面的时候，也就是“跨越时空”的强奸。

综上，行为人发出威胁后，不能认定为强奸。只有当受害者

与受害者接触并完全控制受害者时，强奸才能被视为已经开始。因此，陈某在上述案件中的行为不能视为开始，而应视为强奸准备。

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