情况
经工商行政管理部门批准成立的建筑劳务公司，经营范围为“建筑劳务分包和国内劳务派遣”。同时，获得建设主管部门颁发的木工分包企业、砌体分包企业、抹灰分包企业资质。
在纳税评估中，主管税务机关通过发票比对发现企业申报异常，要求企业提供2012年至2013年评估期间的所有聘用合同、项目合同和发票进行核实。经核实，企业签署的《建筑劳务分包合同》通用条款如下：1。乙方(分包商)负责组织分包工程所需的专业人员；2.甲方(发包人)提供施工材料并负责工程质量监督；3.甲方根据实际工程数量结算员工工资，并按计划分配给乙方，由乙方支付；4.乙方应按甲方实际结算人工成本的1.5%收取管理费。企业未与劳动者签订劳动合同。对于上述业务，营业税应按“建筑业”或“服务业”的税目缴纳，评估师和企业财务人员意见不一。
法理分析
劳务派遣和劳务分包是各行各业劳动者的常见供应方式。由于劳务派遣和劳务分包两种业务模式的特殊性，在基层税收征管中，尤其是在建筑业，存在着一些认识上的差异。因此，要全面分析相关法律法规，结合实际情况，准确判断“劳务派遣”和“建筑劳务分包”。
1.《建筑法》相关条款分析。
《建筑法》明确规定，建筑企业和建筑分包企业承担工程业务。从事建筑施工的企业，包括建筑劳务分包企业，必须取得法律规定的施工资质，方可从事相应资质等级的建筑工程。
本案企业已获工商行政管理部门批准，并取得建设行政主管部门颁发的相关资质，所承接的业务符合《建筑法》的主要要求，合同形式为《建筑劳务分包合同》，但税收征管是否按“建筑业”征税仍需进一步分析。
2.《劳动合同法》相关条款分析。
根据《劳动合同法》，用人单位应当自用工之日起与劳动者建立劳动关系，订立书面劳动合同，明确劳动合同的期限、工作内容和地点、工作时间、休息休假、劳动报酬、社会保险等内容。
从劳务派遣的法律关系来看，劳务派遣单位是《劳动合同法》规定的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务，签订两年以上的定期劳动合同，并按月支付劳动报酬。没有工作的，劳务派遣单位应当按照当地人民政府规定的最低工资标准，向劳动者支付停止工作的月工资。
在现实生活中，建筑业是特殊的。由于工人来自四面八方，工人流动性大，劳动报酬支付特殊，劳动报酬是根据完成的工作量计算的，工作时间不固定，承担的业务量不可预测等。所有建筑企业和建筑服务公司都无法承担停工工资、社会保险和住房公积金等费用，而且一般不与工人签订合法的劳动合同。因此，虽然本案中的企业具有“国内劳务派遣”的经营范围，但根据《劳动合同法》，该行业一般不具备劳务派遣行为的条件。
鉴于建筑行业的上述特殊性，笔者认为无论甲乙双方是否签订《劳务派遣合同》或《建筑劳务分包合同》，无论用人单位是否与劳动者签订劳动合同，双方的法律责任都是明确的。
一是完全意义上的施工劳务分包，即施工材料由甲方(发包人)提供，施工劳务由乙方(施工劳务承包商)提供。甲乙双方均有责任对工程质量进行监督和管理，甲方将根据乙方完成的工程量与乙方结算价格.
另一种可视为劳务派遣行为，即甲方(发包人)提供施工材料并负责工程质量监督，而乙方(施工劳务承包商)提供施工劳务。甲方根据乙方派遣人员完成的实际数量计算人工成本，并按时分配给乙方，乙方只按甲方实际结算人工成本的一定比例收取管理费.
在这种情况下，企业在承接建筑服务业务时，似乎是从合同名称上进行分包，但从合同条款的实质性内容来看，公司只提供工人并按一定比例收取管理费，并不与发包人结算工程价款，因此应参照确认为劳务派遣关系。
4.税收法律法规分析。
《财政部、国家税务总局关于营业税若干政策问题的通知》(财水[2003]16号)规定，劳动服务公司接受用人单位的委托，为其安排劳动力。用人单位统一向劳动者上缴工资、社会保险(包括养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险等))和住房公积金交由劳动服务公司分配或办理，劳动服务公司向用人单位收取的总价款减去收取并转移给劳动力的工资后，即为劳动力办理。
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