案件简介
被告何浩权，男，45岁，香港居民。
被告叶，男，38岁，香港居民。
被告梁，男，41岁，香港居民。
被告张凤起，男，41岁，农民。
被告人杜贵秋，男，41岁，无业。
被告人何浩泉、叶、梁、张凤起、杜贵秋有预谋地达成协议。何豪泉冒充香港商人，谎称投资建设项目。张凤起、杜贵秋冒充‘港商’投资项目负责人，寻找施工单位负责人或相关业务人员承接项目。打着和香港老板见面谈生意的名义，被引诱到酒店、餐厅等地方。同时，梁和叶冒充香港珠宝商或澳门汽车经销商，在谈判代表面前大谈珠宝和汽车生意，让受害者误以为何豪泉等人是交了巨额保证金而有相当经济实力的‘商人’。骗取受害人信任后，利用对方急于承接项目的心理，提出并强烈邀请对方玩牌赌博，并通过安排每人座位、点卡、中途换卡等欺诈手段骗取钱财。在对方没有足够的钱或者不愿意付款的情况下，有人承诺将项目交给对方，并以言语相威胁，诱使、胁迫对方付款。1998年6月至1999年1月，被告人叶、梁、张凤起、杜贵秋分别伙同上述方法，先后将浙江省第三建筑公司上海分公司的、杭州奥的斯电梯上海公司的等26个单位的项目负责人或业务员，骗到本市的上
法庭审判
一审法院经审理认为，被告人何浩泉、叶、梁、张凤起、杜贵秋是有预谋的，以建设单位相关人员为主要具体目标，利用对方急于承接工程业务的心理，采取虚假身份，以虚假项目为诱饵，诱骗对方进行赌博。在赌博中采用欺诈手段，骗取他人财物，总价值280万元。被告人的行为已构成诈骗罪鉴于被告人张凤起到庭后能够协助司法机关逮捕共犯，并有立功表现，可以依法从轻处罚。根据最高人民法院第《中华人民共和国刑法》号法第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十八条第一款、第六十四条、第《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》号法第五条的规定，以诈骗罪判处被告人何浩泉、叶、梁有期徒刑十五年，并处罚金三万元；张凤起被判处有期徒刑11年，并处罚金人民币1.5万元；杜贵秋被判处有期徒刑10年，并处罚金人民币1万元。
专家评估
司法实践中对本案定性有两种观点。一种观点认为，根据最高法院《关于对设置圈套诱骗他人参赌又向索还钱财的受骗者施以暴力或暴力威胁的行为如何定罪问题的批复》司法解释，被告人何豪全等人设置圈套诱骗他人赌博取钱，属于赌博行为，构成赌博罪。还有一种观点认为，被告人犯罪的目的是骗取他人钱财，赌博只是诈骗过程中的一个环节。根据刑法处理牵连犯的原则，本案应定性为诈骗罪。作者同意后一种观点。
1.根据犯罪构成理论，本案应当具有诈骗罪的特征。赌博罪不同于诈骗罪。赌博罪是指以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业，但行为人不采取欺诈手段的行为；诈骗罪是以非法占有为目的，以提供事实或者隐瞒事实为手段，骗取大量公司财产的行为。其显著特征是以欺诈手段欺骗被害人，使其“自愿”交出财产。本案中，被告人何浩泉等人利用虚假身份，通过承包虚构项目进行引诱，利用对方急于承接工程业务的心理，诱骗对方参与赌博。在赌博过程中，被告人戏弄、怂恿被害人下注，采用“发千”(换牌作弊)的欺诈手段，使被害人“输而不赢”，误以为自己运气不好，“自愿”交钱。被告人的行为符合诈骗罪的犯罪构成。
二、如何正确理解和适用最高法院的相关司法解释。《关于对设置圈套诱骗他人参赌又向索还钱财的受骗者以暴力或暴力威胁的行为如何定罪问题的批复》司法解释规定：‘行为人设置陷阱诱骗他人赌博获取钱财的行为是赌博行为，构成犯罪的，以赌博罪定罪处罚’。但这一司法解释是最高法院对1995年一个案件的具体答复，最高法院就如何理解“设陷阱诱骗他人赌博”提出了以下意见：一、行为人设陷阱的地点一般在人多的公共场所，如车站、码头、闹市区等。 第二，行为人欺骗的目标是不明身份的人，如行人、游客； 第三，赌博资金比较少，符合以上三点的一般应定性为赌博犯罪。本案中，被告以建设单位相关人员为主要具体对象，在赌博过程中，被告使用欺诈手段骗取被害人财物。他设陷阱诱骗他人赌博时，有相对固定的地点和特定的对象，且数额极其巨大，因此上述最高法院的司法解释不应适用于被告的行为。
本案中，由于被告人的行为客观上已经触犯了赌博罪和诈骗罪两大罪名，根据我国刑法对牵连犯的处理原则，应当选择重罪定性处罚，因此本案应以诈骗罪处理。
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